元宇宙法律合规报告（五）Gamefi风险评述

伴随元宇宙概念兴起，将游戏与Defi结合，提供元宇宙世界窗口的Gamefi（链游）成为了近期风口。因Defi金融属性的存在，Gamefi在我国并未有诞生的土壤，但我国居民在境外参与或发起Gamefi的情形并不在少数，并以此获取元宇宙世界中的虚拟货币、NFT等具有财产价值的虚拟物品。

为此，飒姐团队将依照我国法律规定围绕常见的Gamefi玩法分析与之关联法律风险，以供各位读者参考。

如何获取Gamefi收益

1、通常玩法

在链游中，商家通常会设立一定的虚拟货币作为玩家的参与门槛，玩家可根据游戏机制在胜利的同时赚取游戏收益，收益形式通常为商家发行的虚拟货币或者NFT。玩家可将虚拟货币或者NFT提取至公链钱包，并在交易所上予以出售。

2、雇佣专人

正如传统网络游戏中存在“打金团队”一般，能够赚取财产性利益的Gamefi吸引了很多游戏行会成立“打金团队”，雇佣专人成为Gamefi的玩家，为行会的组织者赚取数字资产。

3、设置自动执行脚本

因游戏性弱，Gamefi的自动执行脚本较为普遍。部分用户会选择购买大量的电脑设备并安装自动执行脚本，从而稳定、大额地获取Gamefi游戏奖励。

Gamefi商家的法律风险

因Gamefi本属于金融场景的应用，需要发行虚拟货币或者发行可自由流通的NFT，加之“玩游戏赚钱”等利诱宣传语，飒姐团队认为，中国人成为Gamefi商家存在较为严重的非法集资风险，符合经营地所在国家法律法规要求，取得合法经营牌照的除外。

此外，如需规避中国刑法管辖，除符合经营地所在国要求外，中国人成为Gamefi商家还应当屏蔽中国用户的使用，避免因保护管辖原则受到刑法规制。

玩Gamefi的刑法风险

Gamefi的个人玩家为自己赚取数字资产的行为并无明显不当。但是，在赚取Gamefi发行的虚拟货币和NFT后，个人玩家在交易所兑换法币的行为则存在为洗钱、掩饰隐瞒犯罪所得收益等罪名的犯罪行为人提供帮助的可能性，这也是币圈朋友账户常被冻结的原因所在。

见微知著，雇佣玩家赚取数字资产与传统游戏行会组织的做法并无明显区分，亦不存在个人玩家赚取数字资产以外的进一步刑法风险。

至于设置自动执行脚本的刑法风险，我们认为取决于该游戏外挂的运行机制：是否存在侵害他人计算机信息系统安全之可能。

需要注意，开发外挂对他人计算机信息系统安全产生危害的，容易涉嫌《刑法》第二百八十五条第三款规定的提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪以及第二百八十六条破坏计算机信息系统罪。要求他人开发该等外挂的，将构成前述犯罪的教唆犯，需承担相应刑事责任。

向境内居民出售Gamefi收益的定性

很多行为由个人从事风险不大，但变成经营行为后其法律定性便会发生变化。据飒姐团队了解，因Gamefi自动执行脚本、雇佣等机制的存在，有投机者会选择购买大量的电脑设备并配上自动执行脚本或专职玩家，并将该等设备产生的数字资产收益打包分份向我国民众出售。

这一商业模式与传统的虚拟货币挖矿有相似之处，均属于利用特定虚拟货币的产生机制消耗电力资源获取虚拟货币奖励的过程。因此，从行政法的视角评述，行为发生在我国境内的，监管部门可能会依照《关于整治虚拟货币“挖矿”活动的通知》的规定对该等行为施以行政处罚。

销售Gamefi电脑设备的预期收益

可以构成非法集资吗？

以可获取Gamefi数字资产奖励为由，销售可自动执行Gamefi游戏的电脑设备的，实务中存在被认定为非法集资的风险。

在非法吸收公众存款罪的构成要件“非法吸收公众存款或变相吸收公众存款”的四个特性中，因存在公开宣传项目及项目具有收益的内容，公开性、社会性以及利诱性的要件构成并无事实阻碍。

至于非法性的理解，我们认为集资行为的非法性体现在该行为违反我国现行有效的金融管理法律体系规定，而我国金融管理法律体系之中并无限制执行Gamefi电脑设备销售的法律规定，因此，在原则上，该等行为不会构成非法集资，但实务风险敞口仍旧存在。

需要注意，虽然《最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条提出了若干以实物销售为形式与手段构成非法集资的情形，但一来将实物销售解释为非法集资的情形需要司法解释明确规定，二来纵使以兜底条款调整该行为的，亦要求此种行为不具有商品销售的真实内容或者不以商品销售为主要目的。

在挖矿或者Gamefi的类挖矿场景中，用户购买相应机器或者服务的目的仍是电脑设备及其应用程序本身，具有商品销售的真实内容，不宜做扩大解释。

写在最后

现阶段链游的游戏性不足而金融性有余，在国内具有较为严重的法律风险，参与的朋友们需慎重。链游的兴盛离不开元宇宙概念的发展，虽然经济系统是元宇宙世界必不可少的一部分，但元宇宙不应当成为炒作虚拟商品的工具，我们期待为民众生活带来新奇与便捷的场景出现。

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编译者/作者：肖飒lawyer

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