TON的“不可抗力”条款-电报将要退款吗？

Telegram进入加密货币世界的盛况陷入了困境。经过数月的谣言，炒作和预期，Telegram Open Network（TON）的17亿美元巨额销售回合被美国证券交易委员会（SEC）宣布为非法。

就在10月16日公开令牌发行前几天，美国证券交易委员会（SEC）发出紧急行动和限制令，对电报造成了沉重打击。下跌但没有移除，Telegram现在正式推迟TON的发布日期。但是在公开了购买协议中的“不可抗力”条款之后，投资者担心Telegram可能会拖延从Gram代币销售中退回资金的义务。

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通往SEC看门人的道路上布满了被杀害的项目，许多项目是比杜罗夫兄弟更大，更富有的公司梦想的。至少有一段时间，帕维尔（Pavel）和尼古拉（Nikolai）似乎完全避开了与SEC的往来。但与往常一样，与SEC交易时，细节在于魔鬼。

在撤消重新评估其选择权之后，Telegram用强烈的措词对SEC进行了反击，要求拒绝该委员会的禁令。该公司辩称，它在过去的18个月中一直自愿与该机构接触，直到第11个小时才被该禁令所打败。法律上的挑战表明，Telegram不会不战而胜。

电报文件遭到法律反驳

Telegram宣布将在SEC紧急行动之后分析其选择。随后几天不祥的沉默，直到10月16日Telegram提出的直接法律质疑才打破。Telegram在文件中正式要求美国纽约南区地方法院拒绝SEC的初步要求。禁令。

在反诉窗口关闭前只有两天的出版时间，该文件并未言出必行，并指出“ SEC的即时申请是其自身的紧急情况。” Telegram似乎将责任归咎于SEC声称它已经超越了协助委员会的职责：

“电报向SEC制作了数千页的文件，并与美国购买者进行了沟通；就有关证券问题提交了五份详细的法律备忘录；参加了三个现场演讲，回答了数百个问题并要求反馈；定期参与有关TON区块链和Grams广泛主题的电子邮件和电话讨论;并针对SEC提出的担忧对TON区块链的技术和操作进行了修改。”

Telegram还建议SEC故意在最后一分钟之前放弃其法律诉讼，并牢记公司有偿还投资者的义务：

“ SEC（i）从未要求Telegram延迟TON区块链的启动； （ii）从未告知Telegram寻求禁令救济的意图； （iii）等到第11个小时才提出单方面申请以阻止Telegram的发射。”

该公司的投诉不仅限于时间安排或礼节。 Telegram还指出，SEC将Grams归类为证券是不正确的，并且令牌只是一种货币或商品，例如黄金或白银：

“ SEC的行动有赖于一个根本有缺陷的理论，即Grams构成受美国证券法管辖的'证券'，这一理论与SEC的长期最高法院判例背道而驰。”

尽管电报会认为SEC的主张毫无根据，而且委员会准备在法庭上应对任何法律挑战，但Telegram选择推迟TON的启动和令牌分配日期，直到解决所有法律问题为止。电报在文件中还辩称，法院无需作出初步禁令。

SEC声称Telegram违反了表格D的限制

尽管10月份加密货币社区热切期待公共令牌的分发，但引起SEC愤怒的事件被嵌入公司2018年2月私人销售回合的精美印刷中。

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在2018年2月，Telegram提交了所谓的“表格D”，这是一种使公司免于向SEC注册其证券的义务的申请。尽管这听起来像是在本来健全的监管法律框架中进行的巨大监督，但表格D并未赋予申请人充分的自由采取行动的自由。美国律师事务所FisherBroyles的合伙人Mark Boiron向Cointelegraph解释了表格D的前提：

“只有根据根据1933年《证券法》被称为D规章的注册豁免完成发行后，才提交D表。”这种豁免最常用于使用未来令牌简单协议（SAFT）的加密货币项目。 ）出售接收令牌的权利，并且这样做是在出售证券。布瓦龙继续说：

“结果，使用SAFT的项目需要提交表格D。如果你在SEC网站上的表格D中搜索“未来令牌的简单协议”一词，则会看到许多结果。另一次提交表D的时间是加密货币本身作为一种证券出售的，但这很少见。

希望避开SEC的全视线的公司需要从两种可能的豁免中进行选择，两者都有各自的限制。第一个是506（b），对准申请人有最大的限制。根据这项豁免，申请人可以将证券出售给认可的投资者，以及最多35个未经认可的投资者。注意事项：不能公布该证券。 SEC还描述了哪些非合格投资者有资格进行销售：

“每个单独不是认可投资者或与他的买方代表一起都不是合格投资者的购买者都具有在财务和商业事务方面的知识和经验，因此他能够评估预期投资的优缺点。”

Telegram选择了第二个决定，这一决定将在SEC阻止TON破产的决定中发挥核心作用-506（c）。此项豁免允许证券公司避免仅在出售给认可投资者的情况下进行SEC注册，同时允许申请公司进行广告宣传。

这一重大决定是SEC限制令的中心。尽管最初的代币发行（ICO）可能已经卖给了合格的投资者，但那些完全相同的投资者可以转售其新收购的资产。对于SEC而言，这违反了豁免规定。因此，SEC指控Telegram和TON没有注册出售其认为有价证券的Gram代币。

在10月16日对SEC提出的法律质疑中，Telegram试图对Grams是通过ICO提供的说法提出异议，指出该公司从未参与过此类活动。该公司坚持认为，令牌是根据必要的监管框架以私人购买协议出售的：

“与通过所谓的初始代币发行（ICO）向公众提供的其他数字资产不同，Telegram不会-永远不会-通过ICO向公众提供任何证券。”

在给Cointelegraph的一份声明中，德国律师事务所Winheller的律师Benjamin Kirschbaum解释说，试图阻止SEC的监管相当普遍：

“很常见的是，仅针对合格的投资者，试图阻止SEC和类似机构的监管。尽管“合格投资者”的定义因司法管辖区而异，但至少在西半球，这种发行通常不需要提交招股说明书。

纽约法律事务所Debevoise＆Plimpton的律师Gary E. Murphy告诉Cointelegraph，尽管可以使用Form D应用程序路径，但很难确定以安全性以外的其他任何方式以合规方式启动加密货币。通过Howey测试：

“为了使SEC不将TON视为证券，可能就不应该存在Howey测试的一个分支。在新的网络中实现此目标的最可能方法是，根据D条，利用SAFT出售的资金建立网络，并公开披露发行人（在本例中为Telegram）将不再提供任何发展或其他努力来发展网络是技术问题还是将用户带到网络。”

Murphy补充说，从业务角度来看，这条路线可能不是Telegram最吸引人的地方，因为它会拒绝快速启动该服务，“因此，很少有（如果有的话）符合标准地启动TON的真正选择。”

TON寻求延误

根据10月16日与Cointelegraph分享的投资者信息，Telegram向投资者宣布，它将寻求将启动截止日期推迟到2020年4月30日。Telegram在周三发布的信中概述，将截止日期移至需要许可Telegram收到的与A阶段购买协议有关的大部分购买金额。延长预售回合的相同要求也适用。

但是，这种安排意味着一组投资者可以投票延长期限，而另一组则不能。该公司鼓励投资者在10月24日，即纽约监管机构于10月24日开庭之前，就延期作出决定。

不可抗力带来的麻烦：法律专家大声疾呼

好像禁令和即将到来的法庭日期对投资者和Telegram来说都不足够，另一种可能产生重大影响的法律技术在10月14日重新抬头。如果继续推迟网络启动，投资者将参加了巨大的Gram销售活动的人可能不会在不久的将来看到他们的用过的资金。

正如Cointelegraph先前报道的那样，Telegram承诺向投资者返还资金的承诺可能会被其购买协议中所谓的“不可抗力”条款所取代。与该公司的索赔相反，合约的不可抗力条款概述了该公司对因天灾，自然灾害，战争以及最重要的是政府行动或法规变更而引起的任何延误不承担任何责任。 Debevoise＆Plimpton的Murphy向Cointelegraph概述，不可抗力条款的存在并不一定等于投资资金的全部损失：

“不可抗力条款从表面上没有明确提及第7.1条中的终止条款，或者如果截至2019年10月31日尚未启动网络启动，则该条款中规定了终止金额的义务。因此，投资者可能会有技术上的论点对于在2019年10月31日之前启动TON网络或支付解约金的义务，不可抗力条款根本不适用。”

根据墨菲（Murphy）的说法，投资者可能会争辩说，凭借公司的规模和收入，Telegram能够从Gram代币销售回合中退还资金，从而消除了不可抗力的需要：

“他们可能会指出，Telegram Messenger应用程序功能正常并且拥有庞大的用户群，可以为支付终止金额提供另一种资金来源。传统上，Telegram还可以从其创始人那里获得资金。”

Kirschbaum假定不可抗力的有效性可能取决于参与购买Gram代币的投资者的类型：

“由于已经制定了有关证券的招股说明书要求和其他规则以保护普通投资者，因此有关合格投资者的规则应使发行人仅能与有经验的客户（如银行，证券经纪，保险公司，有经验的富人）进行交易。立法者认为，他们可以在投资任何工具之前进行自己的尽职调查。”

如果基尔史鲍姆（Kirschbaum）的假说是正确的，那么在质疑投资者的经验并进行尽职调查的基础上，如果这种情况确实发生，那么法官可以反对认可的投资者。对于不符合SEC描述的非机构投资者和经验不足的投资者，Kirschbaum补充说，该条款可能不适用：

“由于这些投资者可能经验丰富，因此条款和条件中类似Telegram的部分似乎是有效的，该部分由于监管问题而排除了投资回报。在这种情况下，有经验的投资者可以自己决定采取监管行动的风险有多高。”

加里·墨菲（Gary Murphy）告诉Cointelegraph，投资者可以敦促Telegram故意使他们对代币的证券分类保持阴暗，他说：“鉴于Telegram并未将TON视为证券，投资者很可能会提出要求。但是，如果没有看到所有要约文件，就很难判断。”

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编译者/作者：不详

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