法币交易区的雷，你踩不踩？ ——法币交易的法律风险简析

炒过币的“韭菜们”都知晓，各大数字货币交易所基本都设有法币交易区，名称有叫OTC的，有叫C2C的，也有直名为法币交易区；还有一类专门只做法币交易的交易平台，如OTC365。作为数字货币和法定货币的兑换通道，少了法币交易，韭菜们无法入场，获利者无法变现，因此法币交易对数字货币交易所十分重要。几年前国家还没全面禁止数字货币交易平台时，还没有法币交易这概念，各交易所还是用充值、提现的形式。

2017年央行发布《关于防范代币发行融资风险的公告》（以下简称“9·4公告”）后，随着各大交易所迁移出海，法币交易就交给广大“兑换商”了（其实也是交易所无法提供支付服务了，想出的变通解决方案）。随着近年来国家打击网络犯罪的形势变化，法币交易区的雷越来越多、越来越大了。

一、什么是法币交易

本文所谓的法币交易是数字货币与法定货币之间的交易，简单说就是你拿人民币去买比特币或其他数字货币，反之亦然。为什么要这么做呢，在2017年9·4公告前，国内各交易所还是用充值、提现的方式，以人民币为保证金交易各种数字货币；9·4公告之后，各交易所出海后为了规避风险，将数字货币和法定货币的兑换这一“任务”交给了客户和客户之间自行完成（因此叫C2C）；同时更改了保证金形式，用某种数字货币作为保证金来交易其他数字货币，比如用比特币、以太坊或USDT作为保证金，这样就需要客户先把法定货币兑换为某一种数字货币，方可入场炒币。

一般法币交易有以下特点：

1、虽然是客户和客户之间交易，大部分客户仅是偶尔做兑换，但有一部分客户以此为业，充当职业兑换商的角色，大量频繁兑换；

2、法币交易时，客户点击兑换商挂牌确定购买数量和总金额，之后在限定时间内把“货款”打到兑换商指定的银行账户（或支付宝、微信账户），兑换商确认收到款后点击“放币”，相应的数字货币即划入客户账户；

3、交易所作为第三方担保和“仲裁”机构，买卖双方达成交易意向时币会被冻结，担保买家付款后有币可划；若卖家超时未放币可申请交易所强制划币，另外有争议也可提交交易所裁决。

二、法币交易区的雷

1、韭菜们的风险

作为小白和韭菜们，怀抱着一夜暴富的梦想拿血汗钱去炒币，不管是亏是盈，想下车不玩了，却有可能在法币交易区踩雷。有位炒币的朋友炒币赚了2、3万元，本想套现离场，可不曾想钱到账不久后银行卡就不能转账了，经查询才发现被外地公安机关冻结了。由于法币交易时对方直接向卖币一方银行卡付款，如果对方资金“不干净”（存在合法性问题），卖币方的银行卡就可能被司法冻结。如果被冻结的只有几万元，公安机关又要求现场去解决，来回路费加吃喝可能就去了一大半，干脆放着不管；如果被冻了几十万，恐怕也没那么容易拿回来。所以啊，韭菜们就别梦想炒币致富了，就算真富了，这币也不好变现啊！

2、职业兑换商的风险

韭菜们可能也就是破财，但是以兑换为主业的职业兑换商们，还可能面临牢狱之灾。

（1）非法经营罪

在我国，偶尔私下交易数字货币并非违法行为，比特币和以太坊也被司法判决认定为合法财产（地方差异大，某些地方仍不承认），但是若以数字货币和法定货币之间的兑换为日常经营业务会不会有问题呢？央行的9·4公告明文禁止的是代币融资交易平台不得进行法定货币与代币之间的兑换业务，那么个人从事兑换业务是否会被认定为非法经营呢？对此法律界人士尚存在争议，有人认为难以构成非法经营罪的口袋条款“其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为”。但是那些专门从事法币交易的平台，如果为非法网贷、电信诈骗、赌博等平台提供支付服务的，必然是构成非法经营罪中“非法从事资金支付结算业务的”。

另外有一种观点认为如果兑换商经营的是USDT，可能构成非法买卖外汇行为，因为USDT等同于美元，兑换USDT即兑换美元。笔者认为不应把USDT当做外汇，因为USDT仅是币圈为规避币价波动、方便炒币而发行的代币，相当于赌场里的筹码。除非到美国找泰达公司兑换，否则持有者拿不到真实的美元，且USDT没有美元的货币属性和法律地位（根据央行的《关于防范比特币风险的通知》和9·4公告），不能作为美元对待。

（2）电信诈骗？

随着币圈的潮起潮落，越来越多人了解了数字货币，也催生了许多利用数字货币作为支付手段的虚拟交易、投资平台（一般称其为“杀猪盘”）。这类平台为了逃避资金监管，让投资者去诸如火币等知名交易所购买比特币、以太坊、USDT，然后充值到平台进行交易或投资。这样一旦投资者发现被骗去报案，警方调查就会发现被骗资金流向了交易所的职业兑换商们。即便兑换商们最后可以全身而退，被啊sir带走调查一番怕是逃不掉，更糟糕的是如果说服不了啊sir，恐怕要体验一把铁窗泪了……

笔者认为，在知名交易所“营业”的兑换商若没有和不法分子存在共同故意，不应作为电信诈骗的共犯；兑换商出售给投资者的商品系数字货币且已交付完毕，投资者支付的资金是商品的对价；投资者拿着数字货币去投资被骗，骗走的财物已不是投资者支付的资金而是数字货币，因此兑换商收取的资金也不是赃款。

（3）帮助网络信息犯罪活动罪

上文提到专门从事法币交易的平台，如果为非法网贷、电信诈骗、赌博等平台提供支付服务的，涉嫌非法经营罪。但在这些平台上活跃的兑换商们呢？如果他们没有和法币交易平台存在共同故意，仅仅是来赚价差的，是否会涉嫌犯罪呢？答案是可能涉嫌帮助网络信息犯罪活动罪，因为这类法币交易平台，往往价差远高于知名交易所，或者价差无异常但后台给予高额返佣；根据《关于办理非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动等刑事案件适用法律若干问题的解释》，“交易价格或者方式明显异常的”可以认定为“行为人明知他人利用信息网络实施犯罪”。因此，如果某个平台的价差诱人，兑换商们还是要考察一下交易对手换了币之后用来做什么，否则有可能踩到帮助网络信息犯罪活动罪这颗雷。

本文来源：陈杰律师
原文标题：法币交易区的雷，你踩不踩？ ——法币交易的法律风险简析

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编译者/作者：陈杰律师

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