法学视角简述中国加密货币行业合规现状

合规是加密货币行业发展壮大绕不开的话题。为帮助市场参与者更好融入数字金融的发展浪潮，链闻邀请合规金融解决方案平台 Zing 的首席合规官王漪嘉带来中美加密货币合规现状的专业解读。本文概述中国加密货币行业的法律现状。

撰文：王漪嘉，ZING 首席合规官、美国西北大学法学硕士、数字货币领域资深法律顾问

伴随着信息技术的不断发展和广泛的网络传播，对于大部分普通人而言区块链如今不再是陌生的词汇。以比特币为代表的加密数字货币是基于区块链的去中心化特性而诞生的最为广泛也最具代表性的应用。加密数字货币因其高流通、可交换的特点而天然具有部分货币属性，特别是稳定币在商业应用中具备对标法币的一般等价物之属性。同时加密数字货币又含有一些区别于传统货币的新特性，如无地域限制的全球化流通，无实际形态。这些特点大大加快了加密数字货币在全球范围内交换效率，具有传统货币结算难以匹敌的优势。

但是，区块链引领技术创新的同时也为监管带来挑战。加密数字货币基于其数学算法而天然具有的「私钥即拥有」的匿名性特征，使其难以被追踪和监管。目前主流的加密数字货币也并非由任一国家或地区央行主体所发行，其「去中心化」的特质带来的无限制流通，极易被犯罪分子用于破坏金融秩序的稳定。也正是因为此，各国政府对于法币与加密数字货币的兑换都保持高度的关注，近年来不断从立法、规范、监管等多个角度尝试对其实施管束，同时亦在不断寻求从技术层面对其进行规范。

从法理学的角度来看，加密数字货币兼备了财产性物权和知识产权等形式特征。目前加密数字货币领域的发展已经大大超过了立法的速度，法律上如何对其进行界定以及如何监管一直存在普遍争议。而中国属于大陆法系国家，以成文法为主要法律渊源，也就是说所有案件的判决主要基于成文的法律。就现状而言，中国的立法机构对加密数字货币领域的研究尚在探索中，还不具备完备的立法条件，更不必说制订系统的法律法规。中国目前仍是以监管文件的方式对区块链及加密数字货币领域业务进行原则性的规范：如我们普遍所知的，2013 年由中国人民银行、工业和信息化部、中国银行业监督管理委员会、中国证券监督管理委员会、中国保险监督管理委员会联合发布的《关于防范比特币风险的通知》（「289 号文件」）以及随后 2017 年由中国人民银行、中央网信办、工业和信息化部、工商总局、银监会、证监会、保监会五部委联合发布的《关于防范代币发行融资风险的公告》（「94 公告」）等，从一定程度上限制甚至禁止了一些加密数字货币相关领域的业务。通过梳理中国目前发布的各项针对加密数字货币领域的文件，我们可以一窥监管层当前对加密数字货币的态度并了解何为中国监管的红线。

发布于 2013 年的 289 号文件作为中国第一份真正意义上专门针对加密数字货币的政策性文件，其中就指出应该正确认识比特币的属性：「虽然比特币被称为『货币』，但由于其不是由货币当局发行，不具有法偿性与强制性等货币属性，并不是真正意义的货币。从性质上看，比特币应当是一种特定的虚拟商品」，「不具有与货币等同的法律地位，不能且不应作为货币在市场上流通使用」。可见中国目前对以比特币为代表的加密数字货币采取非常审慎的态度，明确否定了其货币地位。根据 289 号文件公布后发生的诸多比特币相关司法案例可以看出，各级法院在司法实践中也均以此定义为标准。需要特别指出的是，目前仅仅只有比特币在此类政策性文件中获得了虚拟商品的法律地位，而中国的法院在审判过程中会进行一定的自由裁量，可能将其他加密数字货币也纳入虚拟商品的范畴中。

289 号文件进而提到「现阶段，各金融机构和支付机构不得以比特币为产品或服务定价，不得买卖或作为中央对手买卖比特币，不得承保与比特币相关的保险业务或将比特币纳入保险责任范围，不得直接或间接为客户提供其他与比特币相关的服务」，同时还提到了提供比特币登记、交易等服务的互联网站应当在电信管理机构备案并履行反洗钱义务（但由于 2017 年颁布的 94 公告明令禁止了加密数字货币交易所开展业务，因此本项规定在实践中已不具有可操作性），可以看到目前中国包括银行在内的传统金融机构还不能以监管允许的途径进入以比特币为代表的加密数字货币的领域，继而开展任何与加密数字货币相关的业务。尽管文件提到的「现阶段」为未来的政策松绑提供了理论可能性，但 289 号文件发布 7 年以来，我们尚未发现相关政策松绑的迹象。比如 94 公告中就进一步强调「任何组织和个人不得非法从事代币发行融资活动」。本句旨在说明从中国目前的法律框架下，ICO，IEO 等基于加密数字货币的衍生金融活动被定性为一种未经批准的非法公开融资行为，涉嫌非法发售代币、票券、非法发行证券以及非法集资、金融诈骗、传销等违法犯罪活动。

尽管目前中国的监管层对加密数字货币依然采取保守和谨慎的态度，但是从现实角度考量，民间仍然对区块链技术以及以比特币为代表的加密数字货币的交易以及衍生服务持有旺盛需求。随着近期央行、商业银行为主导的央行数字货币的应用测试，各级地方政府以及蚂蚁金服等大型商业企业越来越多的应用、技术平台和场景落地，市场信心也进一步得到增强。中国国家主席习近平也表达了对区块链产业的肯定，称「区块链技术的集成应用在新的技术革新和产业变革中起着重要作用」。随着中国股市的科创板的蓬勃发展及注册制的实行，使得在合法合规的框架下拥有区块链技术应用场景和商业价值的「去币化」的区块链技术企业，也有得到监管及资本市场充分的接纳的可能性。对行业来说，合规化是未来发展中最翘首以盼急待解决的问题。

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编译者/作者：王漪嘉

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