【老麦政研】不可抗力疫情缺了这一条也难以让币圈的你减免履约责任|疫情是

【老麦按】疫情肆虐，让处于“L”型底部的中国经济雪上加霜，各行业的发展被按下了暂停键，面临艰难处境。从宏观看，需求和生产骤降，对投资、消费、出口都带来明显不利影响，短期内有可能带来失业上升和物价上涨。从中观看，餐饮、旅游、电影、交通运输、教育培训等行业受到的冲击最大，从微观看，中小微企业、个体户、工商从业者、农民工等受损程度严重，这其中更是包括了很多的币圈企业和币民。全国人大法工委发言人臧铁伟在2月10日答记者问时表示，新冠肺炎属于不可抗力。全国人大是立法机关，其重要性不言而喻，这似乎给整体上属于中小微企业的币圈公司和广大币民指出了一条减轻损失的路子。但是且慢，不可抗力并非是放之四海而皆准的道理，不一定能帮你减轻损失，今天我们就来聊一聊！

疫情爆发后，从中央到地方出台了很多帮扶措施帮助企业和受影响的困难群体度过难关。其实早在今年的1月30日，出于减少企业损失的考虑，中国国际贸易促进会宣布，??如果企业因为疫情无法如期履行或不能履行国际贸易合同，那么企业可以向贸易促进会??申请办理不可抗力相关的证明。?

?对于不可抗力这个概念，大家可能不是很了解，简单介绍，所谓不可抗力?，?是指在合同签订之后发生了一些不能预见的意外事故，导致当事人不能履行或不能如期履行合同，??不能预见的情况。很明显，就是对责任做了切割，也正因为如此，有了不可抗力的证明，遭受意外事故的一方就可以免除履行合同的责任，或可以延期履行合同，另一方则无权要求损害赔偿。??很明显，贸促会是希望把这疫情定义为不可抗力，从而免除我国进出口企业的责任，让企业蒙受的损失降到最低。?

?必须承认，这个想法是很好的，但现实操作却没有那么容易了。比方说中海油在拿到中国贸易促进会开的不可抗力证明以后，去找自己的合作方，法国石油道达尔拒绝接受这个不可抗力证明！海外不接受这个不可抗力证明可能基于两点：一是他们可能认为这次疫情不是天灾而是人祸。毕竟在疫情发展初期，个别地方政府并没有积极采取措施应对，而是出现了瞒报等一系列的行为。??这样一来，海外的一些企业就会认为这一次一行是人为失误、社会管理不到位所导致。

另一方面，可能也跟中国国际贸易促进会的性质有关。??事实上中国国际贸易促进委员会并非一般的商会，它是中央直属群团组织之一、正部级单位。?西方国家不可抗力证明的签发大都掌握在国际商会手中，很多都是独立的非政府机构，?国际上一般对政府介入的事?都比较敏感，美欧（瑞士除外）其实到现在还没有承认中国的市场经济国家地位。

3月4日，北京一中院召开新闻发布会，通过线上“云发布”《疫情之下企业经营风险与法律应对白皮书》，总结企业复工复产期间常见的12大类风险，以17种商事案件案由入手梳理31个具体风险点，并向广大企业发出46条具体的应对建议，回应了疫情导致的经营困难或履约障碍是否可以免责？已经签订的合同如何处理？如何划分责任和承担损失？等问题。

其实中国法律对此提供了两个基本应对原则：不可抗力和情势变更。

如果相关情形属不可抗力，则受影响一方根据不可抗力的影响可以部分或者全部免除责任。如果相关情形在法律上不属于不可抗力，但具备不可预见、不属商业风险、继续履行对合同一方明显不公或不能实现目的，可依公平原则变更或解除合同，也就是《合同法司法解释（二）》中规定的情势变更原则。

但有两种情况应当排除在“不可抗力”或“情势变更”适用情形之外。第一种情况是，本次疫情爆发前，承租人已负有到期租金、违约金等支付义务的，承租人无权以本次疫情为由要求减免到期欠付租金。第二种情况是，本次疫情爆发后当事人双方签订商铺租赁合同的，可以推定当事人在缔约时，对疫情及其变化和后果已有预判，原则上双方应当继续履行商铺租赁合同，无权以不可抗力或情势变更为由提出抗辩。

这里面有一点非常重要：就是双方的合同必须有关于不可抗力条款的约定！?

从客观条件上来看，如果合同中就没有写这一条，肯定就要吃亏了。从这点上来看，如果外贸企业没有约定，而贸易促进会不把这一点分清楚，直接就为企业开具不可抗的证明，不但于事无补，也会对贸易促进会的声誉产生负面的影响。??所以千万不要以为贸易促进会开具了不可抗力证明就万事大吉了！

对租房的币民个人来讲同样如此。租赁法律关系是与大家生产生活密切相关的法律关系，受此次疫情影响较大。对此，如果你当初签订的租房合同约定可以减免的，按约定执行，合同无明确约定的，就必须区分商业经营性房屋和住宅处理：

1.对于商业经营性房屋。如政府基于疫情防控需要，责令出租方暂停营业（如商场），并导致承租方停业的，或者商业经营性房屋承租方因受到疫情严重影响而主动停业的，可按照公平原则，适度减免租金，分担损失。

2.对于普通住宅。由于普通住宅不涉及商业经营，疫情一般不会造成无法居住，影响有限，法律不支持减免。如因地方控制外来人口因素，造成无法入住的，可按照公平原则，适度减免租金，分担损失。

?还有一点的就是时间问题。这一点可从非典时期的判例做类比。

2003年非典时期，对于不可抗力，广东省高级人民法院、北京市第二中级人民法院就有这样的描述，说非典型肺炎一行作为一种不可抗力的客观情况，必须发生在合同成立以后履行以前，如果当事人一方在合同订立以前发生非典肺炎疫情或者在延迟履行合同期间发生非典型肺炎疫情，不能认定为不可抗力。?也就是说，就是你的租房合同约定了，但是合同签订的时间是在疫情爆发后已经开始履行了，也不能以不可抗力为理由要求减免的。

那么，到底有没有哪些指标可以提前预测疫情控制住了呢？那就是今年全国“两会”的开会时间！

前期有关部门宣布“两会”延迟召开，让外界对疫情是不是真的出现了好转有质疑，目前虽然宣布复工，主要的考虑是为了避免对经济运行的进一步打击，现在的复产复工面临的风险其实是很大的，一旦某个企业发现有人感染了病毒，那么相关的生产线只能被迫再次停工，??甚至整个企业都有可能因此停摆、隔离，这就埋下了巨大的隐患，也就说即使复工了，也很难保证生产的延续性，??还有可能加剧疫情的蔓延，至少这个风险是存在的。?所以这个也是目前国家还没有宣布疫情基本控制住的重要考虑。

但就在这个时间点上，宣布了两会延迟召开，而且具体延迟到什么时间也没有说，大致区间也没有给。那么，你是看开工的日期，还是看开会的日期，当然是开会的日期更加确定，开工那是别人的命，开会那是自己的命，这是最简单的一个逻辑。??等真正开会的日期确定下来了，那个时候才可以有把握地说疫情真正得到了有效控制，大家伙就可以放心大胆的上街了！

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编译者/作者：Mak老麦

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