腾讯支持的即时通讯类App Kik在2017年8月ICO筹集了1.5亿美元。在那之前几周,SEC(SEC)就发布指南说ICO可能构成非法证券发行,因此,在SEC去年向加密项目发出的传票中,Kik接到其中一张并不奇怪。但去年11月,SEC通知Kik,它正在考虑对Kik采取违反美国证券法的执法行动,这件事就比较严重了。为什么这件事很重要?它可能透露出一些信息:监管机构愿意将现有法律扩展到什么程度以触及加密项目?
首先,SEC做了什么以及案件如何开始? 作为联邦政府内的一个独立机构,SEC的主要职能是:保护投资者;保持公平,有序,高效的市场; 以及,促进资本形成。为实现其目标,SEC制定了一系列法规,其执法部门为确保这些法规得以遵守,对美国以及海外的人员和公司拥有管辖权- 至少在海外行为对美国产生重大影响或采取重大措施的情况下这里。 大多数SEC的调查都是从非正式的询问事项(matters under inquiry)或称“MUI”开始,SEC可以毫无理由地开始。它们以多种方式发起:有时它们是外部发起的,例如来自投资者或投资者投诉。但它们也可以来自执法人员的内部倡议,通常是因为媒体报道或一些内部数据分析项目。或者他们可以来自其他机构或SEC部门的推荐,例如合规检查和检查办公室,FINRA,州证券监管机构,国会或司法或财政部门。
威尔斯进程(Wells Process),Kik,争论 如果在审查证据后,SEC工作人员决定采取进一步行动,他们通常会提供威尔斯通知。这基本上是一封信或电话,让主体知道SEC已初步决定推荐执法行动。这里的想法是让受试者参与一个来回 - 决定是否通过提交一份书面陈述,来说明为什么他们不是一个特别好的目标,或提出为什么SEC可能在案件的论据方面失败,或者要求召开更高级别的会议,等等。
我发现Kik的提交回复非常引人注目,特别是从一段时间以来一直观察和与企业家合作的人的角度来看。但是我多年来学到的一件事,特别是在联邦法官的工作中,就是你可以阅读一方的简报并思考“就是这样,他们显然已经获得了胜利的论点”……而如果只阅读另一方的简报并思考“没关系,实际上这个人有获胜的论点“。(目前)我们还没有(看到)SEC的简报来评估他们的论点 - 如果以后上诉那么以后我们会看到- 但Kik做得很好,他们强调: (1)他们的加密货币是消费品,称为“Kin”,以及它与Kik的数百万活跃用户的整合 - 即,专注于使用 ; (2)他们试图寻找替代基于广告的货币化的数字商品和服务记录 - 认为这是与“FAANG”公司竞争的一种方式; (3)他们的诚信合规的努力 - 完成KYC / AML和OFAC筛选,对代币销售收入纳税,以及他们在某些司法管辖区的自我限制。 加密货币真的是证券吗? Kik提出了一个直截了当而又彻底的法定论据,即所有货币都不受证券法的约束。Kik认为,鉴于政府已经说加密货币是货币,它们不能作为证券进行监管……所以SEC必须放手。这种说法是基于同时存在于《交易法》和《证券法》的证券定义。有趣的是,“交易法” 在其证券定义中明确排除了货币(“证券”一词是指任何票据,股票,库存股票……但不包括货币。“)。但“证券法”在其安全定义中既不包括也不排除“货币” 。
无论货币是否能成为证券,更有趣的问题是,加密货币在法律上是否是货币?乍一看,鉴于其先前的一些声明将加密货币定义为“货币”,因此政府似乎很难说Kin不是货币。但另一方面,一些法院认为“货币”是指法定货币,这意味着如果以偿还债务的方式提供,则必须接受。而现在,尽管Kin可能被使用着,但Kin并非法定货币。期待法院在解决这个问题时要注意“货币”一词的简单含义。 Howey测试在哪里进来? Kin不是证券的更可预测的论点属于现在熟悉的Howey 测试。该测试表明,如果存在以下情况,则被视为证券:(1)投资资金,(2)共同企业,(3)通过他人的努力获得利润预期。
如果是我正在为案件辩护,我想知道有多少人购买了这么一点钱,因为这是“消费性使用而非投资”的有力证据。我还将收集购买Kik的几位购买者的声明,以便使用它来详细说明他们如何使用它。SEC也有可能有更多证据反对这一论点 - 我们所知道的,他们已经采访了数十或数百名仅为投资目的而购买Kin的人。在有10,000名Kin购买者中,肯定会有这两类人:用于投资以及用于使用。
Kik说它的主要营销信息集中在Kin的使用而不是Kin作为投资,这是有道理的,因为该项目只有在人们实际使用Kin时才有效。如果这是真的,SEC将需要应对其中一些事实: (1)50%的代币销售参与者购买了不到1000美元的Kin,这似乎更符合消费性使用与投资目的的争论。 (2)Kik构建事物的方式鼓励广泛参与并阻止投机,例如,限制个人购买的金额以确保更多参与者使用其网络。 (3)它推迟了代币销售,以确保首先确保网络的功能,确保它现在可以用于未来。 (4)自代币销售以来,Kin 的使用有所增加。 当然,我们不知道SEC作为其自身调查过程的一部分获得了哪些额外的事实、文件和证人陈述。是否有电子邮件或证人证实与Kik的文件相矛盾的事实?即使是会议视频也在谈论计划中的ICO,就像首席执行官一样。如果SEC在Howey测试中胜出,那么最好希望在这方面有更多的证据。 接下来是什么? 在一个典型的威尔斯进程中,许多受试者选择结案,无论是因为他们知道他们会失败,还是因为他们认为与SEC作战将是代价高昂且分散注意力,或者因为他们不想与主要监管机构作斗争并面临更严厉的制裁。
这里有哪些其他潜在的结果?SEC的工作人员可以说服Kik的威尔斯提交回复说这个案件不是采取行动的最佳工具(基于公开的事实,我自己认为不是这样),因此选择不建议采取行动。威尔斯进程的全部要点是充分利用论证。这样的结果对Kik来说是一个很好的结果,对于更广泛的加密领域也是如此,特别是如果SEC发布的报告提供了之前的推理。
为什么要向在新兴领域工作的企业家和其他技术人员解决问题?因为对于确定的案件,SEC在起草解决方案方面具有很大的影响力,这些解决方案会将“法律”划分得黑白分明。SEC的解决方案不是法律,只有法院可以告诉我们法律是什么。因此,如果更多的法院权衡证券法适用于加密领域的内容,它实际上可能会使加密行业受益,并清除一些监管不确定性。毕竟,1944年的案例法 - 在软件时代之前为公司制定 - 与在2019年,我们现在这样去中心化自治组织这样的东西,有什么相关性 ? Kik案例是加密货币领域中有趣问题的早期例证,我们很快就会发现SEC的立场是什么。
作者:Katie Haun 【区块链中文字幕组】
—- 编译者/作者:爱乐牛 玩币族申明:玩币族作为开放的资讯翻译/分享平台,所提供的所有资讯仅代表作者个人观点,与玩币族平台立场无关,且不构成任何投资理财建议。文章版权归原作者所有。 |
Kik和SEC:接下来会发生什么?以及这件事对加密行业意味着什么?
2020-06-07 爱乐牛 来源:区块链网络
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